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首頁 政局 「港版國安法」立法後是否有追溯期?

「港版國安法」立法後是否有追溯期?

──《港區維護國家安全法》問答環節

由亞太法律協會主辦,香港公民協會、香港華人革新協會支持的「深度探討《港區維護國家安全法》」的亞太法律協會網上研討會在2020年6月13日舉行。現場嘉賓、Zoom及Facebook Live提問踴躍。

本社編輯部 作者: 本社編輯部
2020-06-16
灼見政治

整理:黃晨曦、張港欣 攝影:文灼峰

標籤: 23條亞太法律協會亞太法律協會網上研討會國家安全曾鈺成港版國安法湯家驊鄺家賢
左起:灼見名家傳媒行政總裁文灼非先生、科大經濟學系榮休教授雷鼎鳴教授、資深大律師湯家驊先生、立法會前主席曾鈺成先生、亞太法律協會會長鄺家賢律師。
左起:灼見名家傳媒行政總裁文灼非先生、科大經濟學系榮休教授雷鼎鳴教授、資深大律師湯家驊先生、立法會前主席曾鈺成先生、亞太法律協會會長鄺家賢律師。

由亞太法律協會主辦,香港公民協會、香港華人革新協會支持的「深度探討《港區維護國家安全法》」的亞太法律協會網上研討會在2020年6月13日舉行,研討會由亞太法律協會會長鄺家賢律師主持,主講嘉賓分別是香港立法會前主席、香港政策研究所副主席曾鈺成先生、身兼香港行政會議非官守成員的資深大律師湯家驊以個人身份參與,以及香港科技大學工商管理學院經濟學系榮休教授雷鼎鳴博士,基本法委員會副主任譚惠珠透過視像講話。

受限聚令規管,位於金鐘統一中心現場提供少量座位。現場嘉賓、Zoom 及Facebook Live 提問踴躍,共有13個提問,問與答全文如下:

三位現場觀眾之問與答

現場觀眾朱先生問:是否通過《國安法》就沒有言論自由?

湯家驊:不是這個意思,公開審訊的條文才有這樣的要求。其他所有權利都受制於國家安全考慮,通過法律限制其他所有權利,包括表達自由、新聞自由等,都不是絕對的,一旦遇上國家安全問題的時候,都是以國家安全為先。

現場觀眾Alex問:如果通過「港版國安法」,美國就會制裁香港,那麼香港的金融地位會不保嗎?

雷鼎鳴:我卻不認為是多麼大的一件事。北韓、伊朗等地經濟規模相對很小,如果美國要制裁的話,首先要逼迫SWIFT(環球銀行金融電訊協會,可視為全球銀行的溝通系統)。如果我沒記錯,SWIFT是有11000家銀行,SWIFT等於一間合作社,位於比利時,但不少會員來自美國。由於香港是國際金融中心,世界上很多銀行在香港都有業務。亦會直接影響到中國,中國會出聲的。為何美國能制裁伊朗、北韓,有這麼大影響力呢?因為伊朗、北韓的反擊力是很小的。但若然制裁對象是香港呢,相信很多銀行及其所屬國家未必願意與美國合作。就算美國成功,也會有後果。

SWIFT不是交收系統,而是通訊系統。例如我轉賬100萬元給另一間銀行,SWIFT就會記錄有100萬的過數,僅此而已,而交收是另外一種系統。美國能夠控制的地方就是美元,美國就能藉此發難。然而,美元是否真的只屬於美國是存在爭議性。如果藉美元優勢強行制裁香港,我相信對美國而言是十分不利的。因為此舉等於告知國際,利用美元交易是存在高風險,國際就會考慮轉用其他貨幣,當然,轉用其他貨幣是需要時間的,而且使用某種貨幣存在習慣性。例如為何現今只使用美元而不使用人民幣,因為使用美元只是一種習慣,不存在國際間不可使用人民幣。只要人民幣是有價值,隨時是可以轉用的,而且會促使更多交收系統產生。當然,開始會有一些麻煩,所以我一直都建議,香港政府、金管局、人民銀行要推出多些後備方案。雖說美國利用美元制裁香港機會很微,但萬一發生了,就能馬上啟用其他後備系統,有備無患。

現場觀眾David問:在司法界這麼多爭議之下推出「港版國安法」,有什麼要考慮的地方呢?會否改去內地審訊的可能?而香港社會如此多反對聲音之下,政府如何取得平衡呢?

曾鈺成:我認為不能做的改到內地審訊。《基本法》第19條指出:香港法院對於香港所有案件都有審判權,你不能將香港的案件移去內地審訊。如果你說對香港司法界失去信心,那就沒有辦法了。這是一個非常負面的看法,我相信有很多社會上很多人關注的案件,去到法庭的審判會惹起很多的爭議,並非只是香港獨有的問題,很多地方都有,這就是為何我們要維護司法獨立、法治的原因。如果你因為不相信香港的法官而要移師去內地審訊,就等於你不相信一國兩制。

湯家驊:我引用坊間很深入民心的一句話:「警察捉人,法官放人」,是否法官很有問題,所以就不讓香港法官審理呢?就應該給予其他地方的法庭去審呢?我很同意曾主席的說法,這是違反《基本法》的。不過,我都想進一步解釋,我們經常在新聞上看到「警察捉人,法官放人」,其實絕大多數案件是裁判司署(裁判法院)的決定。雖然裁判司署(裁判法院)是法庭的一部分,但他們都是經驗較少的法官,負責處理一些不那麼嚴重的罪行。然而,我們現在所談的是牽涉到國家安全的罪行,是最嚴重的罪行。正如我剛才所言這是一條終身監禁的罪行,在某些地方是要判死刑的。將來通過《國安法》,裏面的四條罪行都屬重罪,終身監禁是意料中事,亦是符合國際標準的。面對如此嚴重的罪行,第一、讓裁判官審的機會是十分低;第二、面對如此高刑法的罪行是不會出現無罪釋放,你有沒聽過法官會釋放犯了殺人罪犯呢?是不會發生的。只會遇到干犯了較輕的罪行,裁判司署(裁判法院)的法官才會多了空間去處理,但當罪行是相對嚴重,去到最高刑法是10年、20年,甚至終身監禁,最大可能是由區域法院或高等法院審訊。所以我們要討論的是陪審團的問題,裁判司署(裁判法院)是沒有陪審團的,高等法院才會有。所以「警察捉人,法官放人」在干犯了《國安法》的罪行裏,發生的機會並不高。

曾鈺成相信有很多社會上很多人關注的案件,去到法庭的審判會惹起很多的爭議,並非只是香港獨有的問題。

Zoom 及 Facebook Live之問與答

網上提問一:剛才曾鈺成提及「反修例」示威是外國勢力干預,有何證據?

曾鈺成:這個問題美國人也問過我。你要我拿出證據,因為我不是執法人員,沒有去示威現場蒐證。美國朋友跟我說,「反修例」運動開始後,美國有政客高調說這是香港人爭取民主的運動。參議院、眾議院都有議員說過,這個運動是針對「獨裁的中國」去爭取民主的。國務卿、副總統都支持「香港人」,說「香港人加油」。

我就問這位美國朋友。美國不是支持全世界民主運動嗎?如果站在香港人的一方,還高調接見「反修例」運動的核心人物。然後CIA(中央情報局)不做事,怎能交代?我說的「港版顏色革命」就是這個意思。我有何證據?沒有證據。立了「港版國安法」之後,可以讓專門機構收集證據。前任美國總領事跟我說的,他也不否認,並且很自豪。「某國家的顏色革命,就是我們支持的。結果推翻獨裁政府,建立民主政權」,他這樣說。從他們的角度來看,香港正在發生這些事,香港正在爭取民主。美國怎可能不做事?

網上提問二:這條問題要問湯家驊大律師,很多人擔心有市民參加過「要求美國支持港人」的集會遊行,社交平台的留言或會成為定罪證據。這些問題會否觸犯了「港版國安法」?政府要怎樣做才能釋除公眾疑慮?

湯家驊:我相信要等法律條文公布後,才能釋除疑慮。一般來說,從律師的角度看,我會將界線劃在涉及暴力或推動暴力上,或者是一些有組織,有行動綱領的行為上,比如支聯會說要「結束一黨專政」。如果真的有行動綱領去做一些事來達到目的。我覺得已經超越了言論自由的範圍。因為一般來說,這在其他國家都有機會定罪。但當然在目前還未看到法規的具體界線和定義。

網上提問三:請問雷鼎鳴教授,「港版國安法」對香港經濟有何正面及反面影響?

雷鼎鳴:正面的影響,就是如果這條法例實施後比較成功,能夠有力阻嚇暴亂,對於香港的商業活動,以至保持國際金融中心地位肯定有利的。不會因為實施「港版國安法」就會破壞國際金融中心地位。試想,早前滙豐銀行門口的銅獅子都被人破壞。假如你是滙豐的大班,見到自己公司的標誌被人破壞,你會否覺得在香港做生意的風險是增加了?連滙豐對香港如此重要的機構都會遇到問題,其他的機構豈敢來香港做生意?

至於負面的影響,短期內不能排除有一些風浪的可能性,大家看到全國人大剛通過授權人大常委會為香港定立國安法的時候,大約三至四星期前,港股跌了1350點。股市下跌反映了幾種力量。第一、不知道美國會出什麼招數;第二、顯示出中美關係很緊張,有不確定因素。市場最不喜歡不確定因素。但只要看一看基本數據,了解美國和香港的經濟關係。很快就知道,原來經濟上美國直接對香港沒有影響,很快就回升,但因為中美之間仍有不確定因素,沒有大升。「港版國安法」的因素,反映中美關係的問題繼續存在。

雷鼎鳴表示,如果「港版國安法」實施後比較成功,能夠有力阻嚇暴亂,對於香港的商業活動,以至保持國際金融中心地位肯定有利的。

網上提問四:很多人關心,「港版國安法」立法後是否有追溯期?我想問三位嘉賓如何看「追溯期」?之前說過的話,會否被「秋後算賬」?

曾鈺成:我留意到有權威人士說,怎能告訴你法例有追溯期,即是變相鼓勵有一個「空窗期」。我對法律膚淺的理解,刑事罪行不應該有追溯期,且讓專家去解釋。「港版國安法」與《國歌法》的分別在於有時間差。全國性的《國歌法》已在兩至三年前實施,大家已經知道侮辱國歌是罪行。但當時香港未立法,所以有人「噓」國歌,內地法律專家很生氣,因此引起爭議。但現在「港版國安法」所涉罪行嚴重,刑罰很重。如果設有追溯期,相信對於刑罰會有牴觸。

湯家驊:我從法律的角度來說,刑罰不應該有追溯期,這是普通法的特色。實際上大陸法都有這個概念。《國際人權公約》第15條規定,刑事法律不可有追溯期。《基本法》第39條也引用了《國際人權公約》(即「《公民權利和政治權利國際公約》……適用於香港的有關規定繼續有效,通過香港特別行政區的法律予以實施」)。有論點認為,如果刑罰有追溯期,就會違反《基本法》。有些香港人就說儘管《國際人權公約》第15條第二款說明,刑罰不應有追溯期,除非是國際公認的罪行,而「國安法」涉及的罪行是國際公認的,所以要有追溯期。我在這一點做了一些研究。我的理解是有追溯期的罪行,是指「反人類」的罪行,比如種族滅絕的罪行。大家不要忘記第二次世界大戰,戰爭本身不是罪行,戰後將戰犯判死刑判監禁,他們犯了什麼罪?這就是《國際人權公約》第15條第二款所講的(「任何人之行為或不行為,於發生當時依各國公認之一般法律原則為有罪者,其審判與刑罰不受本條規定之影響。」),但一般刑罰包括涉及國家安全的應該沒有追溯期。這是國際公認的標準。這是憲法保障的權利。

雷鼎鳴:我不熟悉法律,但我只講一個希望。就是所謂追溯期,很久以前犯的法,我都同意不應該有追溯期。但是在人大已經通過立法的「港版國安法」,大家都知道大方向,犯法將有嚴重的後果,雖然細節未出,但在審議期間的三至四星期,應否有追溯期。我個人傾向覺得應該有。正如交通燈的黃燈亮起,汽車若繼續衝前,會造成危險。

湯家驊:我補充一下,剛才理解的是,這是全國人大的決定,不是刑法,所以不能用這個標準判斷在這段時間犯了罪,便應被定為犯了刑事罪行。不過我想說明一點:假如在這段時間,你做一件事,而這條法例通過後繼續做同一件事,而法庭需要證實犯罪的意圖時,法庭可以接納考慮這個行為成為刑事罪行之前的存在性,作為推理犯人的犯罪意圖,因為很簡單,你一天到晚都叫「港獨」,這時通過一條法例,然後拘捕你。你叫了一次「港獨」,法庭都會判你。如果你數年前已經不斷講「港獨」,法庭可以證明你有意圖。這是證據的問題,不是刑責的問題。

湯家驊從法律的角度來說,刑罰不應該有追溯期。

網上提問五:這條問題問曾主席,有人擔心設立「港版國安法」,香港會更亂,你有何想法?既然中央為設立「港版國安法」,23條立法還必要嗎?

曾鈺成:我沒聽過一旦「港版國安法」立法,香港會更亂的說法。現在很難評估,我不覺得「港版國安法」立法後,社會回復去年的亂象,我覺得這想法不現實。

至於23條,第一,全國人大做這個決定,講得很清楚,中央層面訂立的港區維護國家安全條例,並非取代23條立法,不是解除《基本法》第23條的職責義務,所以應該繼續進行立法。有人覺得我的想法是異想天開。我覺得中央做了這個動作,應該提供機會給香港各方面的人。無論特區政府好,泛民主派的人,認真想一想,是否要重新正面考慮23條立法呢?當人大做這個決定時,我留意到香港泛民議員說,「明明是我們的立法權利,為何要被剝奪?」現在就是行使權利的時候,人大決定只針對四種罪行(分裂國家、顛覆國家政權、組織實施恐怖活動及外國勢力干預),23條沒有包括在內。

記得2003年23條立法時,「竊取國家機密條例」引起相當多爭議。想中央幫忙立法。中央能否承諾23條立法,撤銷「港版國安法」呢?現在講當然沒有意義。「港版國安法」是否一個契機幫助23條立法?如果是,真的是轉機。

湯家驊:我同意曾主席所言,大家有沒有留意到,早幾天有一位民主派元老認為立法會即可通過23條立法,但泛民主派沒人和應。如果23條立法,立法會議員積極討論和通過,我覺得他們應該有機會去遊說中央政府落實更適合的「港版國安法」。《基本法》第18條附件三的法例,可增可減。但要有合理完善的制度,才能刪減「港版國安法」。如果香港萬眾一心,大家一起討論,短期通過23條立法。那可能是最好的結果。

網上提問六:請問湯家驊,能否加快國安法案件司法程序?縮短審訊周期?快審快判,起阻嚇作用?

湯家驊:審得慢是因為司法系統「塞車」,不夠法官和法庭。有計劃在立法會大樓附近興建新法院,但很多人反對。10年內都不能興建新法院。「反修例」的案件共有近萬人被捕,怎能處理法院「塞車」的問題?這不是政治問題,而是實際上做不到「快審快判」。

網上提問七:香港法官會否審理國安法的案件?會否由中央任命審理國安法案件的法官?選擇法官會否有一條標準?

湯家驊:如果由中央任命法官,便不符合《基本法》。因為《基本法》規定,只有兩位大法官需要中央任命,就是香港首席大法官,以及高等法院首席大法官。其他都不用中央任命。如果中央任命其他法官,可能與《基本法》有出入。

我們有既定的制度處理有偏見的法官,而不是因為其膚色或持有的護照。如果法官可能有利益衝突,應該自行退下。就算自己不退下,訴訟雙方都可以要求法官退下。如果審理與美國有關的國安法案件,如果法官有美國護照,就應自行退下不審理。這是個別案件按既有機制處理。

網上提問八:請問雷教授,如果美國透過對沖基金衝擊聯繫匯率──因為美國可以無限印鈔,對聯繫匯率脫鈎有何影響?

雷鼎鳴:這存在不同的問題。如果是美國私人炒家,我不相信炒得動聯繫匯率。他們在97金融風暴中,牽涉30多億港元,數額不高,因為機制上的問題,數十億可以影響香港。但漏洞已補足。而且外匯儲備2008年有2000多億美元(現在有4000多億)。沒有私人炒家可以做得到,因為沽空需要借港元,沒有炒家能夠令逾萬億港元流出香港。

但香港人要有心理準備,未來政治經濟惡化,說要炒港元都不足為奇。沽空港元則做不到,除非美國出手,要凍結外匯,但難以做到。美國未來一兩年經濟將變差,如果攻擊香港,反對自己不利。

網上提問九:美國制裁中國,特朗普能否連任?

雷鼎鳴:本來特朗普很大機會連任。美國處理新冠病毒做不好,但指問題來自中國,這招在美國奏效。只因為白人警察殺死黑人事件,示威浪潮席捲全美。我猜特朗普輸掉總統選舉的機會很大。

網上提問十:最後一條問題問曾主席,立法會議員發言受《權利及特權法》保障,《特權法》大還是國安法大?立法會權力會否受損?

曾鈺成:這條問題有很大假設性。《特權法》是絕對的,立法會會議上任何發言都沒有責任,沒有刑事或民事追究權。我相信國安法會符合人權標準,以言入罪不是國安法的特色。不要說立法會會議廳,就算在討論區發言都不會犯法。

*「港版國安法」、《國安法》為《港區維護國家安全法》簡稱。

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